【小磁道金融第36期】如何解决企业股权转让中的隐性债务问题

磁湖汇众创空间

股权转让因其操作方式相对简单易行、税负成本相对较低，故被越来越多公司运用于资产收购或者借壳。在股权转让中，目标公司对外负债并不因股权转让而转移或者消灭。

股权转让中最核心的问题在于对股权的估值，股权的估价某种程度上代表了转让方、受让方对于目标公司现有资产价值以及未来成长空间的预判。

对转让方而言，为了对更高转让价格的追求，会全面披露目标公司的资产状况，而隐瞒目标公司的负债情况。基于转让方和受让方关于目标公司债务信息的严重不对称，如若转让方披露信息不完整，对受让方将非常不利。

01

公司的负债可能包括以下情形：

1、行政方面未缴纳的税、费，譬如公司资产中有土地和房地产的，或者以房地产开发为主业的，行政税负可能占比较重。

2、而民事债务，包括合同之债、侵权之债、无管理之债、不当得利之债。通常情况下，作为商事交易主体，目标公司负债的主要组成部分为合同之债。 

在合同之债中，对于买卖合同、租赁等合同负债，相对容易查清；目标公司向金融机构的借款，也并不难发现。目标公司最隐蔽的负债是民间借贷和担保，而该类负债对目标公司的影响，未可估量。

02

受让方可以通过以下几种方式发现目标公司的隐性债务并降低损失：

1

在前期磋商中了解公司债务信息

转让方、受让方在前期磋商中，一定会涉及到对公司债务情况的陈述。受让方也可以要求除股东之外的公司的财务人员、主要管理人员参与会谈。总之，受让方务必在前期磋商中，尽量了解公司债务信息。

2

通过其他机构了解债务信息

以银行贷款为例，如目标公司存在以不动产抵押贷款的，在不动产公示登记的信息中必然显露银行借款情况。此外鉴于企业广泛地采用联保、互保模式，故此，可以向银行、小贷公司、担保公司了解目标公司金融借款以及担保的债务。

3

通过尽职调查发现隐性债务

尽职调查应该是股权转让中的必经程序。通过尽调，尤其是通过律师和会计师的协同工作，可能会发现目标公司的隐性债务情况，为受让方的商业决策提供重要参考。

4

合同约束：引入隐性债务赔偿机制、分期付款

（1）交易双方的权利义务最终落实为书面的股权转让合同。在合同中明确转让方已经披露的公司债务信息，并以附件（清单）格式载明债务的金额、性质、发生期间、到期日等信息，并附上相关的合同文书等、账簿等记账凭证，明确股权估值的财务基础。

（2）约定分期支付股权转让价款。在实务中，如目标公司存在隐性债务，在受让方接管了公司之后，一般会在一定期间内爆发。合同可以约定，隐性债务应赔偿部分可以在未付款中等额抵扣，也可以约定该种条件下受让方享有不抗辩权。

03

以上是对于目标公司隐性债务的一般处理方式。以下着重向大家分析合同中的赔偿责任条款构成。

1

关于隐性债务的界定

股权转让合同中应对隐性债务的界定进行明确约定。由于在股权转让之后，隐性债务是否会被追诉并不确定，即目标公司实际承担债务并不确定，所以有人也将此种债务称作目标公司的或然性债务。合同可以从以下几个方面对隐性债务进行界定：

（1）发生时间

应在股权转让之前发生。从股权转让合同来看，一般明确为股权转让基准日前实际发生或由基准日前的行为一致。

（2）基本属性

应为转让方未披露或者未完整披露的，目标公司应负担的义务或债务部分。

（3）赔偿权利人、义务人

赔偿权利人应为股权受让方，义务人应为股权转让方。

2

隐性债务金额的确定标准

对于隐性债务金额的确定标准，有以下几种：

（1）根据公司债权人的主张确定

（2）受让方按照实际证据、结合债权人主张确定

（3）根据生效裁判文书确定

（4）根据案件执行金额确定

以上方式对受让方的有利程度依次递减。至于在合同中具体采取何种标准，往往由双方的交易地位决定。

3

赔偿额度的计算方式

根据《合同法》第一百一十四条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。